То, что творит позитивное право, есть народный дух, совокупно живущий и действующий во всех отдельных людях; следовательно, в сознании каждого индивида это право становится одним и тем же правом не случайно, а неизбежно". - Савиньи Ф.К. фон. Система современного римского права. Т. 1. С. 280, 282. Эту же мысль развивал его ученик П-Ф. Пухта: "Юридические положения рождаются в сознании человека... Это человеческое право предполагает своим источником общее сознание. Оно становится юридическим положением потому, что последнее признается таковым общим убеждением всех тех, для которых оно имеет значение. /.../ Право создается впервые не государством, напротив, последнее предполагает уже правовое сознание, право, в охранении которого состоит главная задача государства. /.../Возникновение права из народного духа представляет собою невидимое явление. /.../Первый из этих видов возникновения есть народное убеждение, каким оно обнаруживается в сознании членов народа, ибо этот вид стоит ближе всех других к основному источнику всякого человеческого права и непосредственно с ним связан. Полное обнаружение этого убеждения состоит в том, что члены народа действуют согласно своему юридическому убеждению, признают его посредством соблюдения, применения. Это соблюдение отдельными лицами, имея в основании общее убеждение, равномерно повторяется в одинаковых случаях; оно имеет свойство права, обычая, а потому и назвали возникшее в этом виде право обычным правом",- Пухта Г-Ф. Энциклопедия права //Немецкая историческая школа права. - Челябинск, 2010. С. 441,445,446,447.
673
Подробнее см.: Поляков А.В. Общая теория права: Феноменолога - коммуникативный подход. Курс лекций. 2-е изд., доп. СПб., 2003. С. 145 - 146; Козлихин И.Ю., Тимошина Е.В., Поляков А.В. История политических и правовых учений. Учебник. СПб., 2007. С. 787 - 799, 823 - 836.
674
Алексеев Н.Н. Основы философии права. СПб., 1998. С. 155. Нормативные факты он определял следующим образом: "На самом деле, существуют такие факты, которые по внутренней природе и требуют их. К ним принадлежат прежде всего те фактические, во времени и пространстве совершающиеся события, которые являются порождением человеческой деятельности и именуются актами. Сюда относятся, например, такие акты, как обещание, договор, соглашение, учредительные акты и т. п. Невозможно оспаривать, что все они имеют характер чисто фактических событий, и в то же время, по внутреннему смыслу своему, события эти чисто нормативны. /.../ Названные факты можно назвать "нормоустановительными" или "нормативными" в чисто объективном смысле этого слова. Иным характером обладают те виды нормативных фактов, которые не являются самопроизвольными действиями, волеизлияниями или актами, но представляют собою некоторое непроизвольно установившееся состояние или отношение. К ним относятся прежде всего сложившиеся обыкновения, привычки, принятый и заведенный порядок вещей, "старина" и "пошлина". - Там же. С. 144 - 145.
675
Гурвич Г.Д. Философия и социология права: Избранные сочинения. СПб., 2004. С. 158 - 159.
676
В философии права существует и другая - весьма оригинальная - точка зрения по поводу источника права. Она принадлежит В.П. Малахову, и сводится к тому, что "правовое существо...- и источник и творец права". - Малахов В.П. Концепция философии права. С. 76. Правда, кроме туманной фразы "необходимо находить источник права в правовом существе" (там же, С. 78), автор не показывает, как, например, сторонники юридического экзистенциализма (Э. Фехнер, В. Майхоффер и др.) как именно право проистекает из правового существа, метафизической природы человека.
677
Поляков А.В. Общая теория права. 2-е изд. С. 626-627.
678
В этой связи следует заметить, что отстаиваемый подход отрицает существование "чисто" юридических явлений и соответствующих понятий, которые не были бы одновременно экономическими, политическими, социальными, культурными, психологическими и т.д. явлениями и понятиями. Это связано с тем, что право суть форма общественных - экономических, политических и т.д. - отношений, не существующая отдельно от них. Даже уголовный процесс - казалось бы, представляющий собой юридический феномен в "чистом" виде - является формой общественных отношений, на которую влияет и экономика, и политика, и межличностное восприятие участниками друг друга и, практически, все остальные социальные (и даже природные) факторы.
679
Традиция, идущая от Э. Сепира и Б. Уорфа, Л. Витгенштейна и М. Хайдеггера, утверждает, что границы языка определяют границы мира: онтология есть функция грамматики, лексики и прагматики. - Касавин И.Т Текст. Дискурс. Контекст. Введение в социальную эпистемологию языка. М., 2008. - 544. С.20.
680
Марченко М.Н. Источники права: учеб. пособие. М., 2005. С. 46.
681
Бурдье П. За исторический рационализм // Социологос постмодернизма. М.: Институт экспериментальной социологии, 1996. С. 15.
682
Хайек ф. Право, законодательство и свобода: Современное понимание либеральных принципов справедливости и политики. М., 2006. С. 29.
683
Хайек ф. Право, законодательство и свобода: Современное понимание либеральных принципов справедливости и политики. М., 2006. С. 30.
684
Lacklau Е. New Reflections on the Revolution of Our Time. London,1990. P. 160.
685
Бурдье П. Социальное пространство и символическая власть // Социология социального пространства. М" СПб. 2005. - с. 64 - 87.
686
См. подробнее: Честное И.Л. Субъект права: от классической к постклассической парадигме//Правоведение. 2 009. № З.-с. 22 - 30.
687
Lacklau Е. New Reflections on the Revolution of Our Time. London,1990. P. 105; Laclau E.p Mouffe C. Hegemony and Socialist Strategy. London, Verso, 1985.
688
"Химерой" юридического позитивизма является расхожее утверждение, что право действует с момента вступления нормативно-правового акта (или другой формы внешнего выражения норм права) в силу. Действует не нормативно-правовой акт, а люди, которые в своем практическом поведении его используют, исполняют и соблюдают, или нет.
689
"Всякий, кто сознает сложность природы сети взаимозависимостей, определяющих общественные процессы, легко увидит ошибочность антропоморфного представления, согласно рому общество что-то "делает" и чего-то "хочет"". - Хайек Ф. Право, законодательство и свобода: Современное понимание либеральных принципов справедливости и политики. М., 2006. С. 462.
690
См.: Мамут Л.С. Легитимация государства // Право и общество в эпоху перемен. Материалы философско-правовых чтений памяти академика В.С. Нерсесянца / Под ред. В.Г. Графского, М.М. Славина. М., 2008. - с. 212-226; Дибиров А.-Н.З. Теория политической легитимности. Курс лекций. М., 2007.
691
Moscovici S. The phenomenon of social representations // Social representations / Ed. by M. Farr, S. Moscovici. Cambridge; Raris,1984. - p. 3 - 69.
692
Idem. P. 32-34.
693
Idem. Р. 38-40.
694
С.Н. Касаткин, предлагающий переформулировать юридическую догматику на основе анализа словоупотребления, пишет: современная социогуманитаристика "не позволяет (без специальных оговорок и допущений) рассматривать социальный мир (право) как систему вещей, имеющих самодостаточную объективную сущность, границы, свойства, а язык - как совокупность закрепленных за ними знаков-указателей с фиксированным значением. Социальность здесь совместно создаваемое и воспроизводимое людьми "поле" смыслов, ценностей, норм, конструируемых и манифестируемых посредством языка, "языковых игр", которые "встроены" в институты и практики сообщества и выступают "ключами" к их "обостренному восприятию". /.../Язык есть не столько внешняя дескрипция, сколько фундаментальная и неразрывная часть социальных миров/полей. Отсюда, говорить об описании здесь можно только условно: социальность непонятна и невозможна вне своего описания (означивания, номинации), она существует как производство и воспроизводство описаний, их принятие и вменение, конкуренция, борьба за них; давая описания мы в определенном смысле соучаствуем в создании, продлении, изменении социального. /.../