621
См. подробнее: Кабрияк Р. Указ. Соч. - С. 184-193. В частности, он пишет: "Современные кодификаторы прекрасно поняли важность свободы, которую необходимо оставить тем, кому предстоит толковать кодекс, обеспечивая его планомерное развитие. 06 этом свидетельствует опыт Гражданского кодекса Квебека. В сопровождающих его комментариях уточняется, что "роль Кодекса заключается в том, чтобы установить правила, способные адаптироваться к самым разнообразным человеческим и социальным ситуациям, а также способные интегрировать научные и общественные достижения". Здесь же добавляется, что "так или иначе, но ни кодекс, ни какой-либо иной закон никогда не заменят человеческий разум, необходимый, чтобы толковать законодательные тексты и открывать перед ними новые пути развития". Если говорить конкретнее, то, согласно преамбуле к Гражданскому кодексу Квебека, "Кодекс составляет совокупность норм, являющихся общим правом для всех сфер, которые, как может прямо указываться или подразумеваться, подпадают под букву, дух или объект соответствующих положений Кодекса". Цель данного принципа заключается в том, чтобы создать благоприятные условия для динамического толкования новой квебекской кодификации". - Там же. С. 193.
622
Алекси Р. Понятие и действительность права (ответ юридическому позитивизму). И., 2011. С. 3-4.
623
Там же. С. 157. Похожее (менее развернутое) определение права дается и на С. 105.
624
Gephart W. Recht ais Kultur: Zur kultursoziologischen Analyse des Rechts. Frankfurt/Main, 2006.
625
Попытку различить смыслы терминов "интегральный" и "интегративный" делает А. В. Поляков. Так, если интегративные правовые теории стремятся к теоретико-правовому синтезу на основе классической научной парадигмы, то интегральные - на основе постклассических методов снимают противоречия между конкурирующими подходами "в границах собственных онтологических допущений" - Поляков А. В. Прощание с классикой, или как возможна коммуникативная теория права // Российский ежегодник теории права. № 1. 2008. СПб., 2009. С. 10-11.
626
Этим социальные нормы отличаются от технических норм, регулирующих отношение человека и техники. Право закрепляет такие технические правила только тогда, когда они реально или потенциально несут в себе социальное значение, например, когда несоблюдение некоторого технического правила может привести к социально значимым последствиям. Тем самым технические правила превращаются в социальные нормы.
627
Алекси Р. Указ. Соч., С. 28.
628
Там же. С. 105-106.
629
Именно это считает сущностным признаком права Р. Алекси, ссылаясь на "формулу Г. Радбруха". - Там же. С. 32. 33 и след. Г. Радбрух по этому поводу писал: закон превращается в "неправо" тогда, "когда действующий закон становится столь вопиюще несовместимым со справедливостью, что закон как "несправедливое право" отрицает справедливость". - Радбрух Г. Философия права. М., 2004. С. 234.
630
Действительность права, по мнению Р. Алекси, включает внешний аспект, который состоит в "регулярности ее соблюдения и/или применения санкций в случае ее несоблюдения", и внутренний, который "связан с мотивацией (неважно, каким образом достигнутой) ее соблюдения или применения" (взаимным признанием, по мнению Е. Бирлингэ или обобщением нормативных ожиданий по Н. Луману). - Алекси Р. Указ. Соч. С. 17-19. Э. Паттаро вообще норму права определяет как верования. "Их можно только внести в мозги человека социокультурным окружением, или они могут быть выведены приверженцем из другой нормы (нормы, которая уже существует у него в сознании) в сочетании с отнесением надлежащего знака к типу обстоятельства, изложенного в этой другой, предшествующей норме". - Паттаро Э. Нет права без норм //Российский ежегодник теории права. Вып. 1. С. 311.
631
"Согласно аргументу правильности как отдельные правовые нормы и отдельные правовые решения, так и правовые системы в целом обязательно содержат в себе притязание на правильность". - Алекси Р. Указ. Соч. С. 43. Кроме тавтологии, из прочтения книги немецкого теоретика, можно заключить, что данный признак предполагает какую-либо обоснованность правовой системы, будь то с помощью основной нормы, логического вывода, эффективности или морали. В более поздней работе Р. Алекси раскрывает "содержание притязания на правильность" следующим образом: "Притязание на правильность - притязание, которое адресовано всем. В этом отношении оно подобно притязанию на истину. Притязание, которое адресовано всем, в то же время является притязанием на объективность. /.../ Притязание права на правильность всегда относится не только к социальным фактам, но и к морали". - Алекси Р. Дуальная природа права // Российский ежегодник теории права. Вып. 2. 2009. СПб., 2011. С. 22-23.
632
Хабермас Ю. Моральное сознание и коммуникативное действие. М., 2000. С. 91-92.
633
Там же. С. 97-98.
634
"Среди принципов, значимых для решения практического вопроса, всегда находятся такие, которые относятся к какой-либо морали./.../Согласно тезису морали они [принципы] непременно включают в себя такие принципы, которые относятся к какой-либо морали".-Алекси Р. Указ. Соч., С.95,96. Интересно, что такой нормативист, как Г. Харт также не отрицал роль морали: "Право любого современного государства демонстрирует в тысячах проявлений влияние и общепринятой морали, и более широких моральных идеалов". - Харт Г.Л.А. Понятие права. СПб., 2007. С. 204.
635
Dworkin R. Law’s Empire. Cambridge, London, 1986.
636
MacIntyre. Three Rival Versions of Moral Inquiry: Encyclopaedia, Genealogy and Tradition. L, 1990 P. 172 - 173. О невозможности обосновать какую-либо концепцию методами, которыми она сформулирована, утверждал в своих ограничительных теоремах К. Гедель в 1931 г.
637
Дворкин Р. О правах всерьез М., 2004. С. 188.
638
Там же. С. 257.
639
Gallie W. В. Essentially Contested Concepts // Proceedings of the Aristotelian Society. 1955. Vol. 56. P. 67 - 173.
640
Giddens A. Central Problems in Social Theory: Action, Structure and Contradiction in Social Analysis. Berkeley, 1979. P. 89 - 90.
641
Эта проблема входит в предметное поле Франкфуртской школы начиная по крайней мере с 1973 г. - Habermas J. Legitimationsprobleme im Spaetkapitalismus. Frankfurt/Main, 1973; Honneth A. Verdinglichung. Eine annerkennungstheoretische Studie. Frankfurt/Main, 2005. В современной германской юридической науке эта проблема исследуется в рамках так называемого "акцептно-ориентированного" права. - См.: Lucke D. Die Akzeptanzorientierung rechtlicher Entscheidungen als Preisgabe des Juridischen. Vorueberlegungen zu einer Akzeptanztheorie des Rechts // Bausteine zu einer zu einer Verhaltenstheorie des Rechts / Hrsg. von Haft F., Hof H., Wesche S. Baden-Baden, 2001.
642
Luhmann N. Legitimation durch Verfahren. Neuwid, 1969.
643
Luhmann N. Zweckbegriff und Systemrationalitaet. Frankfurt am Main, 1973. S. 14.
644
Habermas J. Faktizitaet und Geltung. Frankfurt am Main, 1992. Кар. З. В другой работе, со ссылкой на И. Моусса, он пишет: "Положительное право легитимно не потому, что оно отвечает содержательным принципам справедливости, а потому, что устанавливается посредством справедливых, то есть демократических по своей структуре процедур".- Хабермас Ю. Вовлечение другого. Очерки политической теории. СПб., 2001. С. 242.
645
Хабермас Ю. Философский дискурс о модерне. М., 2003. С. 325.
646
Этот признак права считал определяющим Д. Остин. Г Кельзен определял право как "нормативный принудительный порядок", правда при этом добавлял, что он должен быть установлен "основной нормой". - Kelsen Н. Reine Rechtslehre. 2. Aufl. Wien, 1960. S. 45-51.
647
См.: Ильин М.В. Слова и смыслы. Опыт описания ключевых политических понятий. М., 1997. С. 187 - 202.
648
Более подробно эта проблема будет обсуждаться ниже.