335
По вопросу об участии некоммерческих организаций в рассматриваемых отношениях весьма интересной, но в то же время спорной представляется точка зрения Л.И. Шевченко: "Не исключая возможности для некоммерческих организаций заниматься предпринимательской деятельностью, отвечающей целям их создания, следует отрицательно отнестись к факту признания их субъектами договорных отношений на стороне поставщика. Во-первых, предпринимательская деятельность в этой сфере должна осуществляться на профессиональной основе субъектами либо специализирующимися на производстве соответствующих товаров и их поставке, либо профессионально занимающимися их закупками. Во-вторых, осуществление такой коммерческой деятельности, имеющей постоянный, систематический характер трудно совместить с целями деятельности указанных юридических лиц: социальными, научными, благотворительными, совместного исповедания и распространения веры и т. п. В-третьих, для осуществления предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли некоммерческие юридические лица могут создавать хозяйственные общества" (Шевченко Л.И. Проблемы формирования договорных отношений поставки в условиях становления в Российской Федерации рыночной экономики: дис. … докт. юрид. наук. – Кемерово, 2001. – С. 108).
По мнению Д.Н. Сахабутдиновой, участие подобных субъектов в торгах "предопределяет непредпринимательскую характеристику торгов" (Сахабутдинова Д.Н. Торги как субинститут договорного права и юридическая процедура: дис. … канд. юрид. наук. – Казань, 2007. – С. 39).
336
На это обстоятельство, в частности, обращает особое внимание С.В. Савина (см.: Савина С.В. Основные новеллы в законодательном регулировании проведения конкурсов при размещении государственных и муниципальных заказов // Предпринимательское право. – 2006. – № 2; СПС "Консультант-Плюс". – Абз. 32).
337
Комментарий к Федеральному закону "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" / отв. ред. А.А. Храмкин. – М., 2008. – С. 22. (цит. по: Федоров А.А. К вопросу о приобретении статуса участника размещения заказа // Юрист. – 2010. – № 4; СПС "КонсультантПлюс". – Абз. 48, 50).
338
См.: Шаров В.А. Госзаказ. Правоприменение. Проблема единообразия // Госзаказ: управление, размещение, обеспечение. – 2009. – № 15. – С. 101.
339
Так, например, статус участника размещения заказа не приобретает "автоматически" лицо, подавшее запрос в адрес заказчика, поскольку это обстоятельство "не подтверждает совершение обществом каких-либо действий, направленных на участие в торгах" (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 октября 2010 г. по делу № А69-615/2010 // СПС "Консультант-Плюс"). Также не может свидетельствовать о намерении участвовать в торгах "само по себе обжалование действий государственного заказчика в антимонопольный орган" (постановление ФАС Поволжского округа от 17 июня 2010 г. по делу № А06-6165/2009 // СПС "КонсультантПлюс"). Таким образом, говорить о том, что любые "могущие принять участие в размещении заказа" физические и юридические лица являются участниками размещения заказа, представляется неверным.
340
Одно из судебных решений, подтверждающих подобное понимание термина "участник размещения заказа", цитирует И.Э. Волова: "Из содержания изложенной нормы следует, что участник размещения заказов – это лицо, подавшее заявку на участие в торгах" (Волова И.Э. Споры, связанные с применением Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" // Закон. – 2007. – № 7. – С. 113). Заметим, однако, что далее по тексту автор не поддерживает указанную точку зрения о круге субъектов, являющихся участниками размещения заказов.
341
См.: постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2009 г. № 17АП-2591/2009-АК по делу № А60-40456/2008; постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 4 октября 2006 г. № Ф08-4902/2006 по делу № А53-2800/2006-С5-47 и др. // СПС "КонсультантПлюс".
342
См.: Кайль А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (постатейный) // СПС Консультант-Плюс. – 2008. – Абз. 288; Федоров А.А. Указ. соч. – Абз. 48 и др.
343
Как указывает автор, если придерживаться указанной позиции, то "пара любителей подачи жалоб в территориальные органы ФАС сможет легко блокировать работу любой комиссии, подавая три-четыре жалобы ежедневно" (Там же. – С. 101, 102).
344
Шумилов А. Кого можно считать участником размещения заказа? // Корпоративный юрист. – 2007. – № 6; СПС "КонсультантПлюс". – Абз. 21, 22.
345
Шаров В.А. Указ. соч. – С. 101.
346
Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. – М., 2009. – С. 122.
347
См.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 сентября 2009 г. по делу № А33-2420/09 // СПС "КонсультантПлюс".
Заметим, что, например, на Украине для получения статуса "участника процедуры закупки" также следует совершить определенные юридически значимые действия. В соответствии с п. 33 ст. 1 Закона Украины от 1 июня 2010 г. № 2289-VI "Об осуществлении государственных закупок" "участниками процедуры закупки" признаются физические лица (в том числе предприниматели) и юридические лица, которые письменно подтвердили намерение принять участие в закупке и (или) подали соответствующее предложение (конкурсное, ценовое и т. д.).
348
См.: Определение ВАС РФ от 24 декабря 2009 г. № ВАС-16751/09 по делу № А46-6690/2009 // СПС "КонсультантПлюс".
349
См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 сентября 2010 г. по делу № А29-13471/2009 // СПС "КонсультантПлюс".
350
См.: Постановление ФАС Поволжского округа от 13 мая 2010 г. по делу № А12-20820/2009 // СПС "КонсультантПлюс".
351
Федоров А.А. Указ. соч. – Абз. 75.
Заметим, что об "участниках" и "потенциальных участниках" размещения заказа пишет также И.Э. Волова, при этом, однако, не проводя между ними каких-либо различий: "По смыслу ст. 8 Закона о закупках поставщик становится участником размещения заказа с момента публикации (размещения на сайте) извещения о проведении торгов. С указанного момента и до даты подачи предложения (заявки) на участие в конкурсе (аукционе) поставщик, имеющий намерение претендовать на заключение государственного (муниципального) контракта, является потенциальным участником размещения заказа, поскольку он может подать или не подать предложение (заявку) на участие в торгах" (Волова И.Э. Указ. соч. – С. 114).
352
См., например: Постановление ФАС Московского округа от 30 сентября 2010 г. № КА-А40/11145-10 по делу № А40-146538/09-153-934 // СПС "КонсультантПлюс".
353
См.: Андреева Л.В. Указ. соч. – С. 123.
А.Н. Кайль в связи с этим отмечает, что "участником размещения заказа признается любое лицо, в том числе то, которому не направлялся запрос котировок и которое еще не подало котировочную заявку" (Кайль А.Н. Указ. соч. – Абз. 288).
354
Конституция Российской Федерации, принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г. // Российская газета. – 1993. – 25 декабря. – № 237.
355
С.В. Савина называет указанные требования также "факультативными" (см.: Савина С.В. Указ. соч. – Абз. 31).
356
Более высокие требования установлены для "участников размещения заказа для участия в предварительном отборе" при "размещении заказа путем запроса котировок в целях оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера" (см. ч. 1 ст. 50 Закона № 94-ФЗ).
357
См.: Международный прокьюремент / В. Малочко, Т. Уилсон и др. – М., 2003. – С. 454.
358
В данном случае речь идет о требованиях, предусмотренных п. 2-4 ч. 1, ч. 2.1 ст. 11 Закона № 94-ФЗ.
359
Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. – М., 2009. – С. 125.
360
Плахин А.А. Защита коммерческих и иных законных интересов участников размещения государственных и муниципальных заказов. Новые тенденции в законодательстве // Предпринимательское право: вызовы времени. Научные труды кафедры предпринимательского права. – Выпуск 1 / под общ. ред. д. ю. н., проф. Олейник О.М., Фогельсона Ю.Б. – М., 2009. – С. 304.
361
См.: http://www.hse.ru/data/2011/02/22/1208565984/proekt2_koncepcii_fks_1405_vnesenniy_v_pravitelstvo.pdf
362
В настоящее время эти требования к указанным участникам размещения заказа установлены постановлением Правительства РФ от 28 декабря 2006 г. № 813 "О дополнительных требованиях к участникам размещения заказов для нужд обороны страны и безопасности государства" // СЗ РФ. – 2007. – № 1 (ч. 2). – Ст. 269.