Следовательно, эффект от реализации сделки купли-продажи договора лизинга может достигаться не только за счет разницы в стоимости денежных средств у лизингодателя, продающего контракт, и лизингодателя, купившего этот контракт, но и за счет экономии расходов по проведению проектной работы по сделке, сокращению рисков по сделке, подтвержденных наличием реального денежного потока.
При проектировании лизинговых сделок следует иметь в виду, что действующим законодательством не запрещена смена лица в обязательстве, когда в соответствии с соглашением между сторонами новый лизингополучатель принимает на себя обязательства старого лизингополучателя по договору лизинга. Однако здесь надо учитывать, что и в Гражданском кодексе, и в Федеральном законе "О финансовой аренде (лизинге)" определено, что "лизингодатель по указанию лизингополучателя приобретает необходимое ему имущество, если иное не предусмотрено в договоре". Поэтому в данном случае смена лица в обязательстве формально будет означать расторжение прежнего договора лизинга и заключение нового договора с новым лизингополучателем на условиях ранее действовавшего договора.
Возвращаясь к сделке купли-продажи лизинговых контрактов между "ВТБ-Лизинг" и Лизинговой компанией "Магистраль Финанс", необходимо обратить внимание на один методологически важный вопрос для статистики лизинга. Для "ВТБ-Лизинг" – это новый лизинговый бизнес, и, соответственно, он должен как таковой учитываться при оценке деятельности данной компании. Однако с точки зрения объемов нового лизингового бизнеса в целом по стране, по региону, по сегменту рынка при расчете лизингоемкости инвестиций эта сделка учитываться не должна, так как один раз она уже была учтена. В противном случае возникнет повторный счет.
На основе данных наших обследований российского лизингового рынка в течение неполных пяти лет имели место 25 известных нам сделок, в ходе которых 22 лизингодателя купили или продали лизинговые контракты на сумму более чем на 56 млрд руб. (без учета сделок по продаже предприятий). В результате этих сделок все права и обязанности переходили в порядке правопреемства к новым собственникам-лизингодателям. Происходила смена лица в обязательстве. При этом денежный поток, который формировался в соответствии с договором лизинга, устремлялся в адрес нового собственника актива. Это происходило при ситуациях купли-продажи:
• отдельных лизинговых контрактов;
• определенного набора лизинговых контрактов;
• лизинговых компаний или сделок по слиянию и поглощению (M&A), когда к новому собственнику переходил весь портфель действующих договоров лизинга.
Согласно п. 2 ст. 132 ГК РФ "предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав", а в параграфе 8 главы 30 ГК РФ закреплен порядок продажи предприятия (ст. 559), в соответствии с которым "по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам".
Изменение прав собственности на имущественный комплекс возможно еще по ряду причин, в том числе при слиянии и присоединении обществ. В соответствии с Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или более ранее существовавших компаний, которые полностью утрачивают свое самостоятельное существование (ст. 16). А согласно ст. 17 этого закона присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей новому обществу. При слияниях и присоединениях новообразованная компания берет под свой контроль и управление все активы и обязательства ранее существовавших компаний, а те, в свою очередь, ликвидируются.
Понятие "поглощение" в российских законодательных актах не применяется. В международных стандартах оценки используется термин "слияния и поглощения", т. е. "mergers and acquisitions" (M&A), где merger – слияние, соединение компаний, а acquisition – поглощение (компании), приобретение одной компанией контрольного пакета акций или значительной части активов другой, передача собственности. Считается, что поглощение компаний можно определить еще и как взятие одной компанией другой под свой контроль, управление ею с приобретением абсолютного или частичного права собственности на нее.
Обобщение и систематизация российского и зарубежного опыта позволяют выделить ряд основных целей проведения M&A-сделок в лизинговой индустрии страны, которые предполагают достижение следующих результатов:
• увеличение масштабов лизингового бизнеса и получение повышенной доходности от результатов деятельности лизинговой компании;
• укрепление позиций в определенных сегментах рынка и в регионах, расширение состязательности с конкурентами;
• диверсификацию портфеля лизинговых договоров и снижение рисков;
• увеличение притока денежных средств и относительное сокращение затрат на привлечение финансирования под новые лизинговые проекты;
• усиление менеджмента в новообразованных лизинговых компаниях;
• эффективное использование новых лизинговых продуктов.
Кроме того, мотивацией купли-продажи лизинговой компании могут стать и иные причины. Например: желание относительно небольших лизинговых компаний "выставляться" на продажу либо объединяться с более крупными лизингодателями; привлечение в акционеры лизинговой компании финансовых институтов, которые в дальнейшем будут являться еще и кредиторами; намерение избавиться от непрофильных активов в тех случаях, когда лизинговые компании обслуживают интересы холдингов, но на самом деле – это скорее попытка отвести от себя даже мало-мальские подозрения органов государственного управления в стремлении сокращения или даже ухода от налогообложения.
Реализация цели проведения M&A-сделки, как правило, осуществляется посредством проведения целого ряда этапов, которые подробно рассмотрены в книге автора "Лизинг: статистика развития" [Газман, 2008]. Здесь мы отметим только те обстоятельства, которые имеют отношение к купле-продаже лизинговых контрактов.
При проведении аудита финансовой отчетности покупаемой (поглощаемой) компании и подготовке всех документов, необходимых для проведения сделки, особо следует выделить соглашения, предусматривающие предоставление гарантий договаривающимся сторонам, а также договор о выводе активов из залога, договор о выкупе кредиторской задолженности, договоры цессии и т. п. Необходимо также учитывать, что здесь имеет место еще одна особенность сделок купли-продажи лизинговых компаний. Дело в том, что в данной ситуации в случае смены названий, реквизитов прежнего лизингодателя по ранее заключенным договорам лизинга будет иметь место перемена лиц в обязательстве. Здесь стороны будут руководствоваться нормами ст. 382 ГК РФ, согласно которым право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательств, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). Следовательно, расторжения действующих договоров лизинга и заключения новых в данном случае не потребуется. Причем законодатель предусмотрел, что для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.
При проведении подобных операций следует осуществлять предварительное согласование сделки с Федеральной антимонопольной службой. То есть здесь применяется разрешительный порядок проведения сделки. Необходимо иметь в виду, что в постановлении Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 334 "Об установлении величин активов финансовых организаций (за исключением кредитных организаций) и совокупной доли финансовых организаций (за исключением кредитных организаций) на товарном рынке в целях осуществления антимонопольного контроля" определены условия получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок и действий, предусмотренных Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции". В частности, в постановлении правительства определено, что если величина активов лизинговой компании, приобретаемой лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок, превышает 10 % стоимости активов по бухгалтерскому балансу на отчетную дату, предшествующую дате подачи ходатайства, то требуется предварительное согласие антимонопольного органа.
Предварительное согласие антимонопольного органа требуется и по сделкам с акциями (долями), активами финансовых организаций, включая лизинговые компании. Порядок согласования закреплен в ст. 29 Федерального закона "О защите конкуренции".
В случае, если имели место нарушения законодательства, то необходимо иметь в виду, что в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 23 Федерального закона "О защите конкуренции" антимонопольный орган может выдать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции. Согласно п. 2 ст. 34 последствия нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.