Илья Честнов - Постклассическая теория права. Монография стр 103.

Шрифт
Фон

Оба изложенных критерия акцентируют внимание на гораздо более значимую роль правосознании и правовой культуры в анализе эффективности законодательства. Анализ человеческого измерения эффективности нормативно-правовых актов предполагает анализ психологических механизмов практических действий правоприменителя и логики практических рассуждений обывателя - человека, не являющегося юристом, но включенного в правовую реальность. Поэтому для выявления человеческого измерения эффективности нормы права необходимо использовать методы социальной психологии и учитывать ее разработки, относящиеся к специфике восприятия обывателем социальных явлений. Особую значимость в этой связи представляет механизм каузальной атрибуции - приписывания причины социальным явлениям. Для такого - обыденного - типа мышления (а все мы обыватели в тех сферах, коих становится все больше и больше, в которых мы не являемся специалистами) характерны следующие черты: игнорирование ситуативных причин в пользу личностных, завышение ролевой позиции, ложные корреляции личностных характеристик и др. Такое мышление является иррациональным, но именно так мыслит основной субъект правопорядка.

Однако состояние правосознания является (особенно в современных условиях) явлением весьма неустойчивым, подверженным манипулируемости со стороны носителей "символического капитала" (термин П. Бурдье). Поэтому два рассмотренных выше критерия эффективности нормы права должны быть дополнены третьим - историческим анализом, направленным на выявление функциональной значимости ее в более или менее длительной перспективе.

Рассмотренные антропологические критерии эффективности не отрицают традиционный подход, критически изложенный выше, но является важным его дополнением. По своей природе нормы права, как и любые социальные нормы, представляют собой разновидность информации. Норма - это всегда модель, образец, правило. Бытие правила (модели, образца) идеально (информационно). Но в то же самое время эта информация отражает фактическое конкретное содержание - определенное поведение. Более того, само правило (норма) отнюдь не произвольно, а самым непосредственным образом связано с фактическим поведением (применительно к нормам права речь идет не о любом поведении, а о систематически повторяющемся общеобязательном поведении). Рассмотрим эту связи нормы и поведения подробнее.

В философской и социологической литературе очень часть можно встретить утверждение о том, что социальная норма представляет собой систематически повторяющиеся действия (общественные отношения). Так, Ю.А. Левада характеризует социальные нормы как "опривыченные действия". На двойственную (билатеральную) особенность бытия социальных норм обращает внимание В.Д. Плахов. По его мнению, социальная норма существует одновременно и как фактическая реальность, и как идеальный ее образ. Он же выделяет нормы - образцы, нормы - модели, нормы - информационные коды (языковые эквиваленты), нормы - поведение (деятельность), а также реальные (имманентные) нормы.

На наш взгляд с этой точкой зрения можно согласиться, но лишь отчасти. Нам не может не импонировать утверждение многих авторов о том, что норма права не создается по усмотрению (произволу) государственной власти. Но в то же самое время само отождествление нормы права и фактического поведения представляется не совсем корректным хотя бы с лингвистической точки зрения (все же это два разных слова - понятия). Социальная норма (как и норма права) - это не само фактическое, систематически повторяющееся поведение, а его форма, его объективация и институционализация в соответствующей форме. Поэтому поведение - необходимая предпосылка нормы, но не сама норма. С другой стороны, назначение нормы состоит в регулировании поведения, поэтому как только она (норма) сформировалась, она сразу начинает реализовываться в поведении (например, норма права в правоотношениях и иных формах реализации права - соблюдении, исполнении и использовании, которые могут осуществляться и вне правоотношений).

Итак, предыдущее рассуждение позволяет прийти к выводу, что нормы права теснейшим образом связаны с фактическим правовым поведением (прежде всего с правоотношениями). Эта связь представляется наиболее важным аспектом в характеристике бытия нормы права, поэтому остановимся на ней подробнее. Прежде всего повторим, что норма права генетически и функционально связана с правовым поведением и не может существовать без него. Специфика бытия нормы права, как и права в целом, может быть охарактеризована по аналогии с Хайдеггеровым Dasein, суть которого - временность (историческая, временная протяженность, длительность). Этот временной или исторический характер бытия нормы права как раз и образует правовое поведение. Не случайно Л.И. Спиридонов связь нормы права и правоотношения назвал "основным вопросом социологии права". Интересно отметить, что эту же проблему поднимал в конце XIX в. С.А. Муромцев.

На первый взгляд (особенно распространенный среди сторонников юридического позитивизма), норма права предшествует правоотношению, так как последнее возникает на основе нормы права. Однако в данном случае норма права предстает как "вечная", аксиоматически заданная догма, которая не нуждается в каком - либо обосновании.

При социологическом подходе обращается внимание прежде всего на этот момент - как формируется сама норма права. Она складывается в результате "деятельности" селективной функции правовой культуры. Правовая культура данной цивилизации отбирает из всегда существующих как минимум двух возможных альтернатив правового развития какой-либо одной. Это может быть заимствование иностранного образца правового поведения (что редко приводит к успешному его усвоению), либо деятельность методом проб и ошибок, либо целенаправленное планирование такого образца (положительный результат в этом случае весьма сомнителен, так как, как доказал Ф. Хайек, более или менее широкомасштабное социальное планирование принципиально невозможно). Одним словом, так или иначе, но отбор происходит. Он неизбежно сопровождается включением этого образца поведения в фактический правопорядок. Другими словами, происходит легитимация (или алегитимация) правовой инновации. В случае положительного результата - когда широкие слои населения включают ее в свою повседневную реальность (свой жизненный мир) - эта инновация входит в правовую культуру общества, неизбежно институционализируется и становится правилом поведения, выраженном в какой-либо форме (например, обычая, а затем, возможно, и закона). Этот механизм, бегло обрисованный выше, именуется нормогенезом. Из него можно сделать вывод, что правоотношения как устойчиво повторяющиеся общеобязательные общественные отношения, предшествуют норме права в генетическом смысле.

Когда норма права окончательно институционализируется, объективируется в соответствующую форму права, она начинает реализовываться в правоотношениях. Чаще всего (особенно когда речь идет об обычном праве) все это происходит на уровне правовой установки: как совершалось какое-то привычное для многих людей действие, так оно и продолжает совершаться. Однако приобретение формы закона, особенно в сфере публичного права, или частного права, регулирующего деятельность коллективных субъектов (например, юридических лиц), вынуждает сознательно согласовывать свои действия с такой нормой права, хотя эти действия моментально "обрастают" привычками (они, как говорят социологи, хабитуализируются) и начинают дополняться здравосмысловым осознанием, стереотипами и ритуалами, иногда - мифами обыденного сознания и интуитивными действиями.

Ваша оценка очень важна

0
Шрифт
Фон

Помогите Вашим друзьям узнать о библиотеке