Существуют и иные определения торгов: как механизма выявления наиболее эффективного варианта публичной закупки, как процесса (способа) заключения договора, как особой юридической процедуры и др.
Если под торгами понимать способ размещения заказа, позволяющий определить предложившего наиболее выгодные условия исполнения договора контрагента, то следует признать, что понятие "торги" совпадает с понятием "конкурс". В этом случае представляется оправданным отождествлять торги с конкурсами. Исходя из этого, по мнению К.В. Кузнецова, словосочетание "конкурсные торги" является "закупочным аналогом масла масляного".
Если же аукцион рассматривать в качестве вида конкурса (поскольку цена – это один из критериев "лучших условий"), а запрос котировок считать упрощенным видом аукциона, получается, что приводимая в Законе № 94-ФЗ классификация способов размещения заказов является неверной (ведь аукцион и конкурс в Законе рассматриваются в качестве видов торгов, а запрос котировок и вовсе к торгам не отнесен). В связи с этим деление торгов на конкурсы и аукционы, указанное в ГК РФ, представляется некорректным (ведь конкурсы – это и есть торги, а не их вид; а аукционы – это вид конкурсов, т. е. торгов).
На бытовом уровне под торгами иногда понимают "живую торговлю" между субъектами о цене договора, а также сам процесс определения контрагента. В этом смысле к торгам могут быть отнесены только аукционы, к важнейшим признакам которых в литературе относят "пошаговое выявление наилучшей цены", отсутствие предварительно поданных заявок участников аукциона с указанием цены своего предложения, а также "автоматическое" определение победителя. Конкурс, при проведении которого не допускается изменять предложенную цену, к таким торгам отнесен быть не может (это же относится и к запросам котировок).
Итак, проведение торгов по ГК РФ и Закону № 94-ФЗ возможно в форме конкурса или аукциона.
По нашему мнению, основанием разделения конкурсов и аукционов должен выступать не только критерий определения их победителей (цена – в аукционе; цена и другие критерии – в конкурсе), но также и порядок проведения этих процедур и определения их победителей ("пошаговое" снижение цены, возможность неоднократного изменения ценового предложения со стороны участников, "автоматическое" определение победителя – в аукционе; рассмотрение и оценка заявок, вынесение решения о победителе комиссией – в конкурсе). В процессе проведения конкурса его участники не могут неоднократно изменять свое предложение.
При размещении заказов перед заказчиком, уполномоченным органом возникает вопрос выбора формы торгов (конкурс или аукцион).
Согласно ч. 3 ст. 10 Закона № 94-ФЗ решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом в соответствии с положениями этого Закона. Таким образом, выбор между конкурсом и аукционом заказчик, уполномоченный орган делают самостоятельно. Однако этот выбор ограничен так называемым аукционным перечнем, утвержденным Правительством Российской Федерации, в котором перечислены товары (работы, услуги), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона. Размещение этих заказов путем проведения конкурса не допускается (ч. 4 ст. 10 Закона № 94-ФЗ).
Конкурс, по выражению экономиста В.И. Смирнова, является "фундаментом и несущей конструкцией прокьюремента".