Условия Контракта для проектов типа ЕРС и для проектов, выполняемых «под ключ» (Серебряная книга FIDIC первое и второе издания, 1999 и 2017 годов соответственно), разработаны Международной федерацией инженеров-консультантов (FIDIC) и рекомендованы для применения при проведении международных торгов на выполнение проекта, полную ответственность за выполнение которого несет одно лицо, выполняющее проектирование, производство, поставку и монтаж оборудования, а также проектирование и строительство здания или сооружения, и/или выполнение инженерных работ. В связи с требованием законодательства отдельных стран может возникнуть необходимость внесения изменений в Общие Условия, в частности, если они применяются при составлении контрактов между резидентами одной страны.
В ходе проведения торгов на выполнение крупных проектов «под ключ» может возникнуть потребность в проведении переговоров.
Изучив варианты, содержащиеся в полученных Тендерных предложениях, Заказчик может посчитать необходимым встретиться с претендентами и обсудить с ними технические решения, которые представляются наиболее подходящими для проекта. В рамках обычного контракта такого типа Подрядчик осуществляет проектирование, поставки и все виды строительных и инженерных работ, сдавая полностью оборудованный объект, готовый к эксплуатации («под ключ»).
При этом особенностью всех контрактов, разрабатываемых на основе проформ FIDIC, включая ЕРС-контракты на условиях «под ключ», является то, что они представляют собой комплект документов, объединенных единым содержанием и целями.
Рис. 13 Что такое проформа FIDIC?
Такие ЕРС-контракты условно можно разбить на две составные части, которые, как правило, включают в себя договор подряда и Условия контракта, которые, в свою очередь, чаще всего содержат следующие документы:
Контрактное Соглашение с различными приложениями, которые включают, как правило, следующие документы:
Акцепт Заказчика (Оранжевая и новая Жёлтая книги),
Оферту Подрядчика с приложениями (Оранжевая и новая Жёлтая 2017 года книги),
Требования Заказчика (Серебряная, Оранжевая и новая Желтая 2017 года книги),
Меморандумы (Серебряная книга).
Условия Контракта, которые включают:
Общие Условия контракта и
Особые Условия контракта.
Рис. 14 Классическая структура контракта FIDIC
Помимо указанных выше документов, в состав контракта на основе проформ FIDIC входят различного рода приложения, графики, чертежи, дополнения и прочие документы, перечень и приоритет которых, как правило, представлен, начиная с 1995 года, в пункте 1.5 Условий контракта и, так называемом, Контрактном Соглашении.
Важно отметить, что как при подготовке самого контракта, так и тендерной (конкурсной) документации, участникам разработки этих документов следует учитывать, так называемые, Золотые принципы FIDIC, которые в настоящее время устанавливают относимость того или иного договора строительного подряда, разработанного на основе проформ, к контрактам FIDIC:
1. Обязанности, права, обязательства, функции и ответственность всех сторон контракта, как правило, должны соответствовать указанным в Общих Условиях контракта и при этом отвечать требованиям проекта.
2. Текст Особых Условий контракта должен быть ясным и не может допускать двойного толкования.
3. В тексте Особых Условий контракта запрещено менять соотношение рисков и выгод, установленное в Общих Условиях контракта.
4. Сроки, предусмотренные в тексте контракта для исполнения обязанностей, должны быть разумной продолжительности.
5. Все официальные споры в первую очередь направляются в зависимости от проформы и перевода в Комиссию по разрешению споров/ Совет по предотвращению/ урегулированию споров, который принимает условно обязательное решение, являющееся необходимым предварительным условием для обращения в арбитраж (третейский суд) или суд, предусмотренный национальным законодательством.
Фактически процедура заключения контракта по FIDIC и его вступления в силу разбивается (так же, как и сам контракт) на несколько составляющих:
Договор об участии в тендере;
Договор строительного подряда;
Договор о заключении договора строительного подряда; и
Договор о вступлении договора строительного подряда в силу (о начале его действия, о действительности договора строительного подряда).
Такой подход предусматривается в процессе заключения ЕРС-контракта на условиях «под ключ» по Оранжевой книге FIDIC в редакциях 1995 и 2011 годов и новой Жёлтой книге FIDIC 2-го издания 2017 года.
Рис. 15 Шаги (этапы) заключения контракта FIDIC
При этом, порядок заключения контракта по Серебряной книге FIDIC (как первого издания 1999 года, так и второго издания 2017 года) существенно отличается от иных проформ и предусматривает длительную тендерную, либо после тендерную процедуру ведения переговоров по технической и коммерческой части.