Для того чтобы провести водораздел между данными понятиями, выяснить, когда дифференциация, проводимая законодателем обоснована, а когда она недопустимо тесно граничит с дискриминацией, проанализируем обсуждаемые термины с позиции международного права, отечественного и зарубежного законодательства.
Сразу следует оговориться, что в отношении понятия «дискриминация» нет единого подхода ни в доктрине международного права, ни в практике отдельных государств. Одна из причин этого заключается в том, что в международных актах о правах человека отсутствует единый подход к данному вопросу.
В первой статье Конвенции ООН «О ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин» 1979 г. указано, что «для целей настоящей Конвенции понятие "дискриминация в отношении женщин" означает любое различие, исключение или ограничение по признаку пола, которое направлено на ослабление или сводит на нет признание, пользование или осуществление женщинами, независимо от их семейного положения, на основе равноправия мужчин и женщин, прав человека и основных свобод в политической, экономической, социальной, культурной, гражданской или любой другой области».
При этом в ст. 4 Конвенции содержится оговорка, что «принятие государствами-участниками временных специальных мер, направленных на ускорение установления фактического равенства между мужчинами и женщинами, не считается дискриминационным, однако оно ни в коей мере не должно влечь за собой сохранение неравноправных или дифференцированных стандартов; эти меры должны быть отменены, когда будут достигнуты цели равенства возможностей и равноправного отношения». Принятие государствами-участниками специальных мер, направленных на охрану материнства, включая меры, содержащиеся в настоящей Конвенции, не считается дискриминационным82.
11
См.: Козловский В. В. Указ. соч. С. 16.
12
См.: Волков Ю. Г., Мостовая И. В. Социология. М., 1998. С. 199200.
13
Волков Ю. Г., Мостовая И. В. Указ. соч. С. 200.
14
Там же. С. 204.
15
См.: Козловский В. В. Указ. соч. С. 17.
16
Алексеев С. С. Теория права. М., 1995. С. 8788.
17
О сущности права см., например: Явич Л. С. Сущность права. Л., 1985. С. 7 и далее; Алексеев С. С. Теория права. М., 1993. С. 51 и след. Системный анализ многообразия взглядов на право см.: Карташов В. Н. Теория правовой системы общества. Т. 1. Ярославль, 2005. С. 7695.
18
См.: Явич Л. С. Указ. соч. С. 37; Алексеев С. С. Теория права. С. 5657.
19
См.: Нерсесянц В. С. Право как необходимая форма равенства, свободы и справедливости // СоцИс. 2001. 10. С. 4.
20
Там же. С. 5.
21
Там же.
22
Нерсесянц В. С. Философия права. М., 1997. С. 19.
23
См., например: Карташов В. Н. Указ. соч. С. 115; Ершов В. В. Основополагающие общетеоретические и гражданско-правовые принципы права. М., 2010. С. 156.
24
Нерсесянц В. С. Сравнительно правоведение: либертарно-юридическая концепция // Ежегодник сравнительного правоведения. 2001. М., 2002. С. 11.
25
Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. М., 1999. С. 53.
26
См.: Козюк М. Н. Правовое равенство (вопросы теории): автореф. дис. канд. юрид. наук. СПб., 1996. С. 1315.
27
См.: Нерсесянц В. С. Философия права. С. 20.
28
Там же.
29
Нерсесян В. С. Правовой принцип формальной справедливости (регулирование формально-правовых отношений // Государство и право. 2012. 4. С.103.
30
Малько А. В. Льготная поощрительная правовая политика. СПб., 2004. С. 64.
31
См.: Козюк М. Н. Указ. соч. С. 2122.
32
Пушкарева Н. Л. Гендерные исследования: рождение, становление, методы и перспективы // Вопросы истории. 1998. 6. С. 79.
33
Подробнее об этом см., например: Силласте Г. Г. Гендерная социология: состояние, противоречия, перспективы // СоцИс. 2004. 9. С. 78.
34
Цит. по: Пушкарева Н. Л. Указ. соч. С. 7778.
35
См.: Пушкарева Н. Л. Указ. соч. С. 79.
36
Пушкарева Н. Л. Указ. соч. С. 84.
37
См., например: Бендас Т. В. Гендерная психология. СПб., 2005; Берн Ш. Гендерная психология. СПб., 2001; Ильин Е. П. Дифференциальная психофизиология мужчины и женщины. СПб., 2002. И др.
38
См., например: Практикум по гендерной психологии / под ред. И. С. Клециной. СПб., 2003. С. 27 и след. (Автор главы Д. В. Воронцов.)
39
Практикум по гендерной психологии / под ред. И. С. Клециной. (Автор главы Д. В. Воронцов.) С. 29.
40
См., например: Гендерная экспертиза российского законодательства / под ред. Л. И. Завадской. М., 2001; Лушников А. М., Лушникова М. В., Тарусина Н. Н. Гендерное равенство в семье и труде: заметки юристов. М., 2006; Тарусина Н. Н., Исаева Е. А. Мужчина и женщина как субъекты правоотношений с семейным элементом // Юридические записки ЯрГУ им. П. Г. Демидова. Вып. 16. Ярославль, 2012; Тарусина Н. Н. О судебном усмотрении: заметки семейноведа. Ярославль: ЯрГУ, 2011. С. 102115.
41
Подробнее обзор этих позиций см.: Муравьева М. Г. Проблемы дискриминации российских женщин в контексте международных стандартов защиты прав человека // Гендерная дискриминация: практика преодоления в контексте межсекторного взаимодействия. Иваново, 2009. С. 1718.
42
Демиденко А. А. Механизмы дискредитации гендерного дискурса о дискриминации // Гендерная дискриминация: проблемы, подходы, решения. Иваново, 2008. С. 6263.