В качестве эмпирического материала были взяты две статьи из журнала "Правоведение", посвященные проблемам отраслевых юридических дисциплин: теории конституционного права (автор - В.Е. Чиркин) и гражданского права (автор - М.И. Горлычева). Статья авторитетного конституционалиста В.Е. Чиркина начинается с утверждения: "Совершенствование федерализма, местного самоуправления, всей работы государственного аппарата...требует кардинальных изменений, а затем и пересмотра Конституции...". Какие приводятся аргументы в пользу такого вывода? К сожалению, в интересной статье нет ни статистических данных, ни экспертных оценок, ни логических выводов, подтверждающих его. При этом данное предложение построено как констатация фактов, представляющаяся маститому ученому, видимо, как очевидное положение дел. Я не спорю с тем, что это не так. Просто становится "доброй традицией" утверждать что-либо, не приводя никаких доказательств. Но вернемся к анализу данной статьи. Выходом из создавшегося положения дел автор видит в обращении к новому опыту парламентаризма зарубежных стран, а также к собственному предшествующему опыту. В западной литературе, утверждает В.Е. Чиркин, раздаются упреки в медлительности, громоздкости процедуры, недостаточности контроля за администрацией, и наоборот, в эксцессах такого контроля со стороны парламентов. В качестве "ответа на критику" во многих странах произошли изменения в традиционной структуре и деятельности парламентов - были созданы органы, напоминающие Президиум Верховного Совета СССР - так называемые "микро-парламенты". И далее подробно и обстоятельно описывается их организация, полномочия, процедура деятельности. В завершение статьи автор приводит оценку такого нового образования, показывая как его плюсы, так и минусы. Вывод достаточно неожидан: российскому парламенту вовсе не обязательно механически переносить зарубежный опыт, однако его следует всячески изучать. Обращает внимание, что приблизительно 9/10 объема статьи занимает описание существующего положения дел. В этой связи встает вопрос, действительно ли рассмотренная статья (не худшая, а одна из лучших публикаций журнала) обладает характеристиками научности? Оставим пока этот вопрос открытым.
Статья М.И. Горлачевой посвящена формам участия государственных органов в гражданском и арбитражном процессах. Главная идея статьи - законодательно закрепить участие государственных органов в гражданском процессе в ГПК РФ. Основное внимание автор уделяет толкованию закрепленного в законодательстве принципа "государственные и общественные интересы" через анализ ст. 18 Конституции РФ. При этом рассматривается понятие государства и государственный орган со ссылками на мнения ученых. Общий вывод состоит в целесообразности законодательного закрепления участия государственных органов в гражданского и арбитражном процессах в связи с "удобностью и демократичностью плюралистической модели участия государства в гражданском обороте", хотя аргументация "удобности и демократичности" ничем не подкрепляется.
Как видим, способами доказывания в современной юриспруденции являются: описание, ссылки на законодательство, на принципы права (разделение властей, демократизм и т.д.), на иностранный опыт или авторитет других ученых. Все это свидетельствует о том, что юридическая наука в способах аргументации не далеко ушла от средневекового идеала, для которого характерно догматическое восприятие исходных начал познания. Такое некритическое отношение к законодательству оборачивается его апологетикой и превращением юридической науки в вечно опаздывающего студента, на долю которого остается усвоение и комментирование политической воли власть придержащих.
Возвращаясь к общетеоретическим рассуждениям о критериях научности, заметим, что уже в начале XX века надежды позитивизма (о чем уже шла речь выше) были поставлены под сомнение. Кризис классической физики привел к убеждению, что опыт (и эксперимент) должен учитывать его условия (в том числе пространственно-временные), принимать во внимание методику его проведения, например, используемые приборы, и самого наблюдателя. В этом суть сформулированного Н. Бором принципа дополнительности: объективная реальность зависит от способа ее описания, поэтому квант - это и волна, и частица (а может быть, заметим от себя, и еще что-то третье, пятое, десятое). Результаты опыта (становящиеся тем самым научными фактами) принципиально зависят от их интерпретации. Поэтому оказалось, что одна и та же теория может быть подтверждена принципиально разными (несоизмеримыми) фактами, а один и тот же факт может входить в состав различных (несоизмеримых) теорий. Более того, факт - это не просто единичный предмет (элемент) объективного мира, но единичное суждение о предмете (элементе). А оно всегда контекстуально, зависит не только от теоретических взглядов субъекта, но и от его мировоззрения, идиосинкразии (Р. Рорти). Таким образом, любой научный факт является "теоретически и мировоззренчески нагруженным", и зависит от множества социокультурных факторов. Поэтому один и тот же результат эмпирического изучения правосознания или факт принятие нового нормативно-правового акта может быть интерпретирован совершенно по-разному.
С другой стороны, как справедливо замечает А.Л. Никифоров, человек не "открывает" заранее "заготовленные природой факты, а активно воздействует на природу, налагая на нее отпечаток своей личности и деятельности... Факты возникают как итог деятельности человека, как результат его активного творческого воздействия на мир". Следовательно, факты (практика как единичный и потому всегда ограниченный опыт) никогда не подтверждают теорию целиком и полностью и не могут служить критерием ее истинности.
"Надо сказать, - пишет Ю.Е. Пермяков, - вопрос о собственных эмпирических основаниях юридическую науку на протяжении ее истории практически никогда не волновал. Было очевидно, что юридическая практика и законотворческая деятельность нуждаются в научных рекомендациях и представляют собою обширное поле для научных наблюдений и критического анализа. /.../Дело лишь в том, что ни один факт, заимствованный у юридической практики, не был способен опровергнуть научный тезис, поскольку для любого события юридическая теория могла легко подобрать такое определение и выбрать такую интерпретацию, которые оставляли бы в неприкосновенности любой научный и идеологический постулат". Проблематичность эмпирической проверяемости юридической теории, тем не менее, не отрицает необходимости таковой и превращения юриспруденции в "науку о духе", или "идеальных сущностях".