Однако необходимо помнить о том, что "форма акта не может считаться сколько-нибудь надежным критерием для решения вопроса о юридической природе этого акта и сопутствующих ему правовых отношений". Вместе с тем следует учитывать и то обстоятельство, что иные государственные органы, особенно ФАС России и Федеральное казначейство, также регулярно публикуют разъяснения (в том числе совместно с Минэкономразвития России) по вопросам применения Закона № 94-ФЗ.
В связи с этим не следует недооценивать роль писем Минэкономразвития России на том основании, что эти документы формально не являются нормативными актами. В то же время следует учитывать зачастую также излагаемую в письмах позицию иных государственных органов, наделенных соответствующей компетенцией, по вопросам применения законодательства о закупках (прежде всего Федеральной антимонопольной службы и Федерального казначейства).
Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральным органом исполнительной власти (п. 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331; п. 1 постановления Правительства РФ от 20 февраля 2006 г. № 94 "О федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд").
Полномочия ФАС России указаны, прежде всего, в Положении о Федеральной антимонопольной службе, а также в Законе о защите конкуренции (ст. 22, 23 Закона).
К числу важнейших полномочий ФАС России в сфере публичных закупок относятся: осуществление контроля за соблюдением законодательства и иных нормативных правовых актов о размещении заказов (п. 5.3.1.12 Положения о Федеральной антимонопольной службе), а также за соблюдением заказчиком и уполномоченным органом требования о размещении заказов в соответствии с требованиями энергетической эффективности товаров, работ, услуг (п. 5.3.1.15 Положения); выдача предписаний, обязательных для исполнения заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и другими субъектами (п. 5.3.2.4 Положения); согласование в предусмотренных законодательством случаях проведения закрытых конкурсов и аукционов (п. 5.3.3.4 Положения), а также решений заказчиков о размещении заказа у единственного поставщика (п. 5.3.3.5 Положения); ведение реестра недобросовестных поставщиков (п. 5.3.4 Положения); принятие решения о возможности размещения заказов путем проведения запроса котировок независимо от цены контракта в установленных случаях (п. 5.3.8 Положения); рассмотрение жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации и других субъектов (п. 5.3.9 Положения).
Контроль в сфере размещения заказов ФАС России осуществляет путем проведения плановых и внеплановых проверок (ч. 1 ст. 17 Закона № 94-ФЗ, п. 5.3.7 Положения). Внеплановые проверки осуществляются в случае обращения участника размещения заказа в Федеральную антимонопольную службу с соответствующей жалобой, а также в целях контроля за исполнением выданных службой предписаний (ч. 5 ст. 17 Закона № 94-ФЗ). Плановые проверки при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков проводятся в соответствии с "Порядком проведения плановых проверок при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков" (далее – Порядок), утвержденным приказом Министерства экономического развития РФ от 28 января 2011 г. № 30. Проверки проводят специально создаваемые для этих целей инспекции.
Одним из наиболее важных полномочий ФАС России в сфере публичных закупок является выдача предписаний об устранении выявленных нарушений законодательства о размещении заказов.
Предписания выдаются на основании другого документа ФАС России – решения, составляемого по результатам проверки. Предписание не выдается в том случае, если инспекция пришла к выводу, что выявленные нарушения не повлияли на результаты размещения заказа. Не допускается выдача предписаний о недопущении нарушений законодательства о размещении заказов в будущем. Ключевое отличие предписания от решения заключается в том, что в предписании "должны быть указаны конкретные действия, которые необходимо совершить лицу, в отношении которого выдано предписание" (п. 38 Порядка).
Особое место в системе предписаний, выдаваемых Федеральной антимонопольной службой, занимают "предписания об аннулировании торгов", на необходимость активного применения которых указывают специалисты.
Несмотря на то что некоторые авторы подвергают критике институт предписаний об аннулировании торгов, стоит признать, что эти предписания являются важным инструментом оперативного реагирования на нарушения законодательства о размещении заказов.
Несомненно, пресечь нарушение законодательства в административном порядке (путем направления жалобы в ФАС России, по результатам рассмотрения которой будет принято решение и вынесено соответствующее предписание) можно намного быстрее, чем в судебном. Рассмотрение дела в суде может занять не один месяц, в результате чего восстановление нарушенных интересов может стать просто невозможным, например, в связи с исполнением контракта, заключенного по результатам оспариваемых торгов (и на этом основании суд может отказать в удовлетворении заявленных требований).
В то же время необходимо учитывать, что "аннулирование торгов", осуществляемое в административном порядке, не может во многих случаях заменить "признание торгов недействительными" судом.