Суд не связан мнениями сторон. Процессуальное решение суда не обязательно заключается в одном из двух – удовлетворить или отказать в ходатайстве. Оно может быть оригинальным сочетанием элементов обоснования ходатайства разных участников процесса. Сложносоставное ходатайство судом может быть удовлетворено в одной части, с отказом – в другой.
Возможна ситуация, когда ни предложение, ни контрпредложение сторон неприемлемы, но выход, не найденный заинтересованными субъектами дела, существует. И судья – в интересах законного и справедливого решения дела – готов посредством разъяснительных процедур, обратить внимание сторон на существующий потенциал применимого вариантного закона, оказать содействие сторонам, стимулируя их способность размышления относительно обращения к потенциалу позитивного вариантного закона.
Учитывая отсутствие в процессуальных законах – в ГПК и АПК, – запрета не один раз изменить элемент иска, сторона, однажды изменившая предмет, а в следующий раз – и основание иска, фактически не изменяет, а заменяет иск[115].
Строгость алгоритма, размеренность, заданный ритм и целеустремленность процесса, – все это не исключает возможности особых моментов, необходимости в целевом перерыве, для "живой", деформализованной процедуры, прямого общения между самими сторонами или сторонами плюс их профессиональными представителями или для проведения примирительной процедуры, медиации.[116]
Развитию теории правосудия судья содействует своей практической работой. Суд – это место рождения прецедентов. Прецедент – своего рода сигнал законодателю. Прецедент может относиться и к материальному правоположению, и к судебно‑процессуальному. Данный вопрос рассмотрен в работе автора "Нотариальные и судебные процедуры" (2005 г.).
Любому имеющему опыт профессионального участия в процессе, известно, что в больших (занимающих не один‑два дня) делах есть этапы, различающиеся по темпу прохождения процедуры, не вызывающие сомнения, проходят темпорально легко.
Фактором, замедляющим движение дела на каком‑то этапе могут оказаться:
· прежде всего, изменения в составе субъектов процесса, а именно:
– включение в процесс новых акторов;
– либо новых представителей;
– отказ одного из соистцов от иска и тем самым неучастие в дальнейшем процессе;
– либо ситуация замены ненадлежащего ответчика;
– процессуального правопреемства;
· ходатайства о перерывах и об отложении назначенного времени судебных процедур, в том числе:
– перерывы в связи с совпадением занятости прокурора или адвоката в другом процессе;
– перерывы, отложение судебных заседаний, процедур в связи с болезнью, командировкой, отсутствием по иной уважительной причине участника процесса;
· затрудненность процедур, связанная с особенностями субъектного состава:
– участие в процессе лица, не имеющего представителя, и не владеющего ни применимым к спору материальным правом, ни правилами судебных процедур, в связи с чем судья тщательно и детально вводит его в курс дела перед каждым процессуальным действием;
– участие в процессе значительного числа соистцов и (или) соответчиков; и время от времени представитель группы соистцов заявляет ходатайство суду об объявлении 10‑15‑минутного перерыва для согласования позиции;
– участие в процессе переводчика, и значит, необходимость перевода всех словесно выраженных процедур, вопросов‑ответов, перевода деловых бумаг, представляемых суду в письменной форме.
Поворот в процессе может быть результатом исследования очередного доказательства или ходатайства о судебном запросе релевантной фактической информации, получения ответа на судебное поручение, процедуры, направленной на уточнение доказательственной информации, проверку научной состоятельности методов судебно‑экспертного исследования и т. п.
Движение дела в суде детерминировано законом и направляется судом, с учетом позиций и мнений сторон, обращающихся к суду с вопросами, выстраиваемыми в продуманной последовательности. (Но судебная жизнь, как и жизнь вообще, – не укладывается ни в какие схемы, планы и предписания. В ней известную роль играет случай, непредвиденные обстоятельства, ошибки, импровизация. Подтверждения чему поставляет судебный процесс, когда который раз воспроизводится стереотипное показание свидетеля или обвиняемого. Осматривается место происшествия, выполняется судебно‑экспертное исследование, – и вдруг – случайно, вопреки ожиданиям, – высвечивается такая деталь, которая заставляет посмотреть на ситуацию или ключевой факт дела иначе, по‑новому.
Дело принимает новый оборот. Адвокаты пишут заново ранее заготовленные жалобы и заявления. В том числе вероятна необходимость вернуться к пройденной процедуре. Поставить перед судом вопрос о пересмотре отказного процессуального акта (определения – по гражданскому и постановления – по уголовному делу) в ответ на ходатайство об истребовании доказательства. В свете случайно открывшегося факта становится очевидной ошибочность ссылки суда, отказавшего в ходатайстве, на иррелевантность доказательства. Целью ходатайства и является дать такое направление дальнейшему судебному исследованию, чтобы перейти от уровня предположений к поиску истины.
Законодатель, оценивая проекты процессуального закона, исходит из того, что существует множество причин, в силу которых процесс осложняется, приходится маневрировать, сбрасывать скорость, останавливаться, причем сигнал остановки дается стороной. Достаточно, чтобы ее заявление или ходатайство – остановить, отложить, приостановить производство не противоречило закону и было обоснованным.
По началу процесса, в зависимости от характера дела, предмета спора, особенностей спорных отношений, а также с учетом опыта рассмотрения в судах подобных дел, профессионал может предположить, насколько длительным или быстрым, ясным или запутанным будет процесс.
Движение дела, более‑менее сложного, да еще при непростых (скрыто или явно неприязненных либо взаимно настороженных) отношениях "тяжущихся" идет зигзагообразно.
Зигзаги – следы лавирования стороны, едва заметные изменения, сменяемые крутыми поворотами, новое переосмысление позиций, их фундирование, переформулирование, поиск и недостижение консенсуса, новая попытка уточнения позиции. Отклонение их судом, с учетом возражений противной стороны, ответчика. Или отклонение ходатайства несмотря на отсутствие возражений процессуального противника. (Сторона иногда "закрывает глаза", попустительствует контрагенту, заявившему непродуманное ходатайство или жалобу на судебный акт, как бы запасаясь ошибками и противника и суда, – на случай обжалования решения, неблагоприятного для нее).
Изменение по ходу дела позиции одной стороны учитывается другой или не учитывается, если вторая сторона относится к процессу индифферентно, присутствует на судебном слушании, но интеллектуально отсутствует, безучастна. Более типично иное, соревновательное поведение сторон, когда наряду с заявлением или ходатайством об изменении предмета либо основания иска или вслед за одним из таких изменений противная сторона представит очередные возражения или ответит оперативно подготовленным встречным иском. Если же требуется время его обдумать, обосновать, собрать доказательства, проработать вопрос юридической квалификации и т. п., ответчик заявит ходатайство об отложении судебного заседания.
Рассматривая ходатайство, суд исходит из представленной заявителем информации о характере встречного искового требования, его связи с иском первоначальным, и насколько позволяет мотивировка ходатайства, предварительно оценить приемлемость доказательств, в связи с поиском которых ответчик просит отложить слушание дела.
Судьба ходатайства будет решена судом, с учетом мнения других участников дела, факторов объективно юридической связи исков, рассматриваемого и противопоставляемого ему ответчиком, из релевантности обозначенных в ходатайстве фактов, допустимости/недопустимости доказательств. При положительном решении вопроса суд определит срок отложения, исходя из принципа разумности процессуальных сроков. Суд не может быть связан мнением участников, противоречащим принципам права и судопроизводства.
Кажущийся парадокс. После того как ходатайство разрешено положительно, по прошествии времени, на которое было отложено следующее судебное заседание, сторона, заявитель удовлетворенного ходатайства, своим процессуальным бездействием фактически аннулирует судебный акт об удовлетворении ходатайства. Объяснит суду, что ничего не получилось. Не было возможности заниматься или все упиралось в отсутствие денежных средств. Процессуальных санкций просто по факту потери времени участниками процесса и судом применить нельзя. И это ценно: объективного вменения нет и быть не должно.
Доказать умысел стороны, инициативы которой вели к волоките (в том числе – посредством заявления системы внешне серьезных ходатайств), – вопрос, который при заинтересованности другой стороны требует помощи ей профессионала в сборе доказательств заведомо недобросовестных процессуальных действий контрагента. Сторона займется им лишь в случае, когда для нее это "дело принципа", или таким образом будет доказывать справедливость своей общей правовой позиции (позиции по основному материально‑правовому вопросу). Либо если процесс получил такой разворот, что сторона полностью сосредоточена на доказывании явной недобросовестности и уловок контрагента, добиваясь компенсации с него за потерю времени.
В этих вещах нужна особая осмотрительность, чтобы не получил удовлетворения тот, кто напрасными обвинениями в адрес противной стороны прикрывает собственные уловки и финты, прикрываемые импозантностью процессуальной формы.