При оспаривании в рассматриваемом случае решения уполномоченного органа об отказе в регистрации дополнительного выпуска акций (отчета об их выпуске), принятого в связи с нарушением положений ст. 40 или 40.1 комментируемого Закона, заявленное требование по данному основанию удовлетворению не подлежит.
2. В соответствии со ст. 28 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.
Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.
Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения [230] .
Комментируемая статья устанавливает зависимость последствий увеличения уставного капитала от объема, находящихся в наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества: более 25 процентов голосов на общем собрании акционеров (п. 1) – доля государства сохраняется за счет внесения в уставный капитал указанного акционерного общества государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительного выпуска акций.
Исключения могут быть установлены соответствующим решением Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации или органов местного самоуправления. При отсутствии такого решения изменение доли государства не допускается.
Если у субъекта РФ, муниципального образования средства для обеспечения сохранения своей доли отсутствуют, то дополнительный выпуск акций осуществить можно. Однако доля государства или муниципального образования сохраняется;
более 25 процентов, но не более 50 процентов голосов на общем собрании акционеров (п. 2, 3 комментируемой статьи). При увеличении уставного капитала может уменьшаться доля государства или муниципального образования. Основанием для этого является положительное решение Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления. Если увеличение капитала касается предприятий, входящих в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ открытого акционерного общества, то решение об уменьшении доли может приниматься только Президентом РФ.
Предельный минимальный размер государственного участия установлен в размере не менее 25 процентов голосов плюс одна голосующая акция;
более 50 процентов голосов на общем собрании акционеров (п. 4, 5). При увеличении уставного капитала может уменьшаться доля государства или муниципального образования. Основанием для этого является положительное решение Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления. Если увеличение капитала касается предприятий, входящих в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ открытого акционерного общества, то решение об уменьшении доли может приниматься только Президентом РФ.
Предельный минимальный размер государственного участия установлен в размере не менее 50 процентов голосов плюс одна голосующая акция.
Поясним еще раз, что стратегические предприятия могут находиться только в государственной собственности.
Статья 40.1. Сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытых акционерных обществ в случае размещения акций путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций открытых акционерных обществ за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций открытых акционерных обществ
...
В случае размещения акций открытых акционерных обществ путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций открытых акционерных обществ за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций открытых акционерных обществ:
1) увеличение уставного капитала открытого акционерного общества, входящего в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ, и определение размера доли государства в уставном капитале указанного акционерного общества осуществляются по решению Президента Российской Федерации;
2) увеличение уставного капитала открытого акционерного общества, которое создано в процессе приватизации и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, и определение размера доли государства в уставном капитале указанного общества осуществляются по решению Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.
1. См. пункт 1 комментария к ст. 40.
2. Комментируемая статья устанавливает гарантии, направленные на сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, при размещении акций ОАО на рынке ценных бумаг. Комментируемая статья, по сути, содержит нормы, аналогичные ст. 40. Особенностью является порядок продажи акций, в конкретном случае – это публичное размещение.
Согласно ст. 1 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" размещение эмиссионных ценных бумаг – отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Публичным размещением ценных бумаг признается размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Не является публичным размещением размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
Под листингом ценных бумаг понимается включение фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список (допуск ценных бумаг к торгам на бирже после проверки финансового положения их эмитентов) [231] .
С учетом приведенных легальных понятий при публичном размещении акций открытых акционерных обществ устанавливаются следующие гарантии.
Если открытое акционерное общество входит в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ, то увеличение уставного капитала и определение размера доли государства в уставном капитале осуществляется только по решению Президента РФ.
Если на рынке ценных бумаг размещены акции открытого акционерного общества, которое создано в процессе приватизации и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, то увеличение уставного капитала и определение размера доли государства в уставном капитале указанного общества осуществляются по решению Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.
Следует учесть, что, согласно ст. 21 комментируемого Закона, за пределами Российской Федерации могут размещаться только акции открытых акционерных обществ, находящихся в государственной собственности (в федеральной или субъектов РФ). Акции, находящиеся в муниципальной собственности, за пределами РФ размещаться не могут.
Статья 41. Регистрация выпуска акций, ведение реестра акционеров, учет акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации
...
1. Государственная регистрация выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.
2. В случае, если в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" регистрация выпуска акций открытого акционерного общества сопровождается регистрацией проспекта эмиссии, для регистрации выпуска акций открытого акционерного общества представляется проспект эмиссии, который должен удовлетворять требованиям Федерального закона "О рынке ценных бумаг".