Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений:
о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава открытого акционерного общества в новой редакции;
о реорганизации открытого акционерного общества;
о ликвидации открытого акционерного общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
об изменении уставного капитала открытого акционерного общества;
о совершении открытым акционерным обществом указанных в главах X и XI Федерального закона "Об акционерных обществах" крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
4. Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, являющиеся членами совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии открытого акционерного общества, входят в количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и количественный состав ревизионной комиссии, определенные уставом или решением общего собрания акционеров открытого акционерного общества. Места представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации в совете директоров (наблюдательном совете) и ревизионной комиссии не учитываются при выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии.
5. Специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций соответствующего открытого акционерного общества.
Решение о прекращении действия специального права ("золотой акции") принимается соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, принявшими решение об использовании специального права ("золотой акции"). Специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении.
6. Специальное право ("золотая акция") не подлежит замене на акции открытого акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании указанного права.
1. Согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ правовое положение акционерного общества, особенности создания, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с:
Гражданским кодексом РФ;
Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" [216] ;
Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" – в отношении особенностей правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий.
Комментируемая статья устанавливает использование специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами – "золотой акции". "Золотая акция" не имеет номинальной стоимости, на нее не начисляются дивиденды, она не подлежит замене на акции акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании специального права (п. 6 комментируемой статьи), в случае ликвидации общества "золотая акция" не дает права на получение части его имущества.
Специальное право дает право вето представителю государства при принятии решений по наиболее важным вопросам.
Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет цели принятия решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами.
Такими целями являются:
обеспечение обороноспособности страны и безопасности государства;
защита нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации.
Под данные формулировки можно подвести любое основание, что допускает произвольное вмешательство в дела уже приватизированного предприятия.
Решение о введении "золотой акции" принимается:
1) по субъектам:
Правительством РФ – об использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами;
органами государственной власти субъектов РФ – об использовании специального права на участие субъектов РФ в управлении открытыми акционерными обществами.
Так как решение носит индивидуальный (не нормативный) характер, то в силу ст. 23 Федерального конституционного закона от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" оформляется распоряжением Правительства РФ.
Следует сказать, что муниципальные образования такими полномочиями не обладают;
2) по объектам:
при приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия;
при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.
Согласно ст. 190 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" под стратегическими предприятиями и организациями понимаются:
федеральные государственные унитарные предприятия и открытые акционерные общества, акции которых находятся в федеральной собственности и которые осуществляют производство продукции (работ, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации, а также иные организации в случаях, предусмотренных федеральным законом;
организации оборонно-промышленного комплекса – производственные, научно-производственные, научно-исследовательские, проектно-конструкторские, испытательные и другие организации, осуществляющие работы по обеспечению выполнения государственного оборонного заказа [217] .
Перечень стратегических предприятий и организаций закреплен распоряжением Правительства РФ от 9 января 2004 г. № 22-р [218] . Включению в этот перечень подлежат стратегические предприятия и стратегические акционерные общества по Перечню, утвержденному Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. № 1009 [219] .
На основании предложений Правительства РФ Президент РФ своим указом может исключить предприятие из перечня.
Согласно п. 5 комментируемой статьи специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций соответствующего открытого акционерного общества.
Прекращение специального права оформляется решением того органа (Правительством РФ, органом государственной власти субъекта РФ), который его принимал. Специальное право действует до момента его прекращения.
Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает ограничение по установлению специального права. В отношении одного акционерного общества не может действовать одновременно специальное право Российской Федерации и субъекта РФ. Пункт 18 ст. 43 комментируемого Закона в качестве переходного положения закрепляет, что если на дату вступления в силу комментируемого Закона в отношении одного и того же открытого акционерного общества Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), после вступления в силу комментируемого Закона продолжает действовать это специальное право ("золотая акция"), введенное Российской Федерацией.
В силу п. 5 ст. 41 комментируемого Закона сведения о специальном праве подлежат обязательному отражению в уставе и в реестре акционеров.
С учетом особенностей приватизируемого имущества сведения могут быть внесены в устав создаваемого ОАО или в качестве изменений (дополнений) в устав уже существующего ОАО (п. 4 ст. 13 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи органы, принявшие решение о применении специального права, назначают представителя в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества.
Представительство физических и юридических лиц регулируется гл. 10 ГК РФ. Представительство Российской Федерации и субъектов РФ регламентируется комментируемым Законом, а также подзаконными актами.
В соответствии с Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1200 "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой" представители государства в органах управления акционерных обществ, акции которых закреплены в федеральной собственности, осуществляют свою деятельность в органах управления указанных обществ в соответствии с Указом, решениями Правительства Российской Федерации, а также федеральных органов исполнительной власти, от имени которых они действуют в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Представителями государства в органах управления обществ назначаются:
государственные служащие на основании решений Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, соответствующих федеральных органов исполнительной власти;
иные граждане Российской Федерации (за исключением избранных в представительные органы государственной власти либо местного самоуправления) – на основании договоров на представление интересов государства, заключаемых в соответствии с гражданским законодательством.
Договоры на представление интересов государства в органах управления акционерных обществ, акции которых закреплены в федеральной собственности, подлежат регистрации в органах юстиции.