Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет возможность внесения изменений в передаточный акт после принятия решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия. При этом вопрос может решаться по трем вариантам:
весь имущественный комплекс унитарного предприятия;
имущественный комплекс унитарного предприятия с изъятием части имущества по решению собственника;
к имущественному комплексу предприятия после принятия решения добавляется иное государственное имущество.
Следует учесть, что данная норма противоречит ст. 11, 14 комментируемого Закона. Эти статьи закрепляют следующую последовательность:
1. Состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте.
2. Определяется нормативная цена имущества.
3. Принятие решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия.
4. Публикация информационного сообщения.
Таким образом, на момент принятия решения в передаточном акте должен быть сформирован состав передаваемого имущества и его стоимость.
Пункт 1 комментируемой статьи позволяет внести изменения уже после принятия решения, что дает возможность обойти оценку имущества. Например, включить в приватизируемый комплекс имущество, не прошедшее оценку, по заниженной цене.
Пункты 2, 3 комментируемой статьи устанавливают обязательные требования к уставу открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия. Устав должен учитывать требования Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах", а также комментируемого Закона.
Устав открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, разрабатывается на стадии подготовки решения об условиях приватизации унитарного предприятия и утверждается данным решением.
В соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" устав общества должен содержать следующие сведения:
полное и сокращенное фирменные наименования общества;
место нахождения общества;
тип общества (открытое или закрытое);
количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа);
размер уставного капитала общества;
структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
сведения о филиалах и представительствах общества;
иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.
Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.
Устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").
Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями (ст. 27 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа (п. 2 ст. 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств (ст. 35 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества (ст. 85 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Ответственность за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета в обществе, своевременное представление ежегодного отчета и другой финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества, представляемых акционерам, кредиторам и в средства массовой информации, также определяется уставом (ст. 88 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Кроме того, в уставе открытого акционерного общества в обязательном порядке определяются цели и предмет деятельности создаваемого открытого акционерного общества (п. 3 комментируемой статьи). Следует сказать, что п. 2 ст. 52 ГК РФ такое требование для устава содержит только в отношении учреждений и унитарных предприятий.
3. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает порядок определения размера уставного капитала открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации, отсылая при этом к ст. 11 Закона о приватизации (см. комментарий к ст. 11).
Пункты 5, 6 комментируемой статьи устанавливают особенности управления ОАО до первого собрания акционеров.
Так, руководитель государственного или муниципального унитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, назначается директором (генеральным директором) открытого акционерного общества.
Одновременно с утверждением устава открытого акционерного общества определяется количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и назначаются члены совета директоров (наблюдательного совета) и его председатель, а также члены ревизионной комиссии (ревизор) общества. Все эти сведения должны содержаться в решении об условиях приватизации (п. 26 письма Минимущества России от 6 июня 2002 г. № АБ-2/10099 "О приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий").
Статья 38. Особенности правового положения открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции")
...
1. В целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации Правительство Российской Федерации и органы государственной власти субъектов Российской Федерации могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами (далее – специальное право ("золотая акция")). Решение об использовании специального права ("золотой акции") может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.
Российская Федерация и субъекты Российской Федерации не могут одновременно использовать в отношении одного и того же открытого акционерного общества специальное право ("золотую акцию"). Субъекты Российской Федерации также не могут использовать специальное право ("золотую акцию") в отношении открытого акционерного общества, созданного путем преобразования федерального государственного унитарного предприятия, в период, когда акции этого общества находятся в федеральной собственности.
2. Правительство Российской Федерации или органы государственной власти субъектов Российской Федерации, принявшие решение об использовании специального права ("золотой акции"), назначают соответственно представителя Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества.
Представителем Российской Федерации, субъекта Российской Федерации может назначаться государственный служащий, который осуществляет свою деятельность на основании положения, утвержденного соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в совете директоров (наблюдательном совете) или ревизионной комиссии открытого акционерного общества.
3. Открытое акционерное общество, в отношении которого принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.