Пункт 2 комментируемой статьи регулирует возврат денежных средств в случае недостаточности их от сделок купли-продажи федерального имущества, имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации, и муниципального имущества для обеспечения полного возврата денежных средств в срок, предусмотренный исполнительными документами.
Возврат недостающих денежных средств осуществляется:
в случае недостаточности денежных средств от сделок купли-продажи федерального имущества – за счет денежных средств государственной казны Российской Федерации;
в случае недостаточности денежных средств от сделок купли-продажи имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации, – за счет денежных средств казны субъектов Российской Федерации;
в случае недостаточности денежных средств от сделок купли-продажи – за счет денежных средств местных бюджетов.
В силу п. 1 ст. 12 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" к исполнительным документам относятся исполнительные листы, выдаваемые судами общей юрисдикции и арбитражными судами на основании принимаемых ими судебных актов [212] .
Исполнительными документами, упоминаемыми в п. 2 комментируемой статьи, являются:
исполнительный лист, выдаваемый арбитражным судом в соответствии с ч. 2 ст. 318 Арбитражного процессуального кодекса РФ. При этом формы бланков исполнительных листов, порядок их изготовления, учета, хранения и уничтожения утверждаются Правительством Российской Федерации [213] ;
исполнительный лист, выдаваемый судом общей юрисдикции в соответствии с ч. 1 ст. 428 Гражданского процессуального кодекса РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ. Если судебное постановление предусматривает обращение взыскания на средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, к выдаваемому исполнительному листу должна прилагаться заверенная судом в установленном порядке копия судебного постановления, для исполнения которого выдан исполнительный лист [214] .
Глава VII ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ И ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ОТКРЫТЫХ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ, АКЦИИ КОТОРЫХ НАХОДЯТСЯ В ГОСУДАРСТВЕННОЙ ИЛИ МУНИЦИПАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
Статья 37. Особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия
...
1. Открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становится правопреемником этого унитарного предприятия в соответствии с передаточным актом, составленным в порядке, предусмотренном статьей 11 настоящего Федерального закона, со всеми изменениями в составе и стоимости имущественного комплекса унитарного предприятия, произошедшими после принятия решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия.
2. В уставе открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, должны быть учтены требования Федерального закона "Об акционерных обществах" и определенные настоящим Федеральным законом особенности.
3. В уставе открытого акционерного общества в обязательном порядке определяются цели и предмет деятельности создаваемого открытого акционерного общества.
4. Размер уставного капитала открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, определяется в порядке, предусмотренном статьей 11 настоящего Федерального закона.
5. До первого собрания акционеров руководитель государственного или муниципального унитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, назначается директором (генеральным директором) открытого акционерного общества.
6. Одновременно с утверждением устава открытого акционерного общества определяется количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и назначаются члены совета директоров (наблюдательного совета) и его председатель, а также члены ревизионной комиссии (ревизор) общества до первого общего собрания акционеров.
1. Комментируемая статья устанавливает особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия. При этом на данные отношения распространяются:
нормы Гражданского кодекса РФ;
нормы Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" [215] .
Общие положения об акционерных обществах установлены ГК РФ (ст. 96–104). Специальным законом об акционерных обществах является Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
По общему правилу в части определения порядка создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерного общества, прав и обязанностей акционеров, юридических принципов и правил защиты их прав указанный закон об АО обязателен для всех акционерных обществ, созданных или создаваемых на территории Российской Федерации, кроме случаев, если иное установлено самим Законом об АО и другими федеральными законами.
Так, п. 5 ст. 1 указанного закона допускает установление особенностей создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий федеральным законом (т. е. комментируемым законом. – Л.К .) и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации государственных и муниципальных предприятий.
Следует учесть, что комментируемая статья устанавливает особенности, по сути, способа реорганизации унитарного предприятия как юридического лица, так как предприятие собственника не меняет.
Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), определяются ст. 38 комментируемого Закона (п. 5 ст. Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах").
Указанный Закон устанавливает норму, согласно которой особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия.
Таким образом, действие комментируемого Закона во времени распространяется на период:
начало действия – момент решения о приватизации. В соответствии со ст. 7 комментируемого Закона таким решением является план (программа) приватизации, содержащий перечень имущества, которое планируется приватизировать в соответствующем году (см. комментарий к ст. 7);
окончание действия – срок приватизации, определенный планом приватизации данного предприятия. При этом если момент отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе наступит ранее этого срока, то он будет являться моментом окончания действия.
Например:
при принятии решения ФАС Дальневосточного округа в своем постановлении от 16 июня 2006 г., от 9 июня 2006 г. № Ф03-А24/06-1/1057 исходил из того, что с момента окончания приватизации деятельность акционерного общества регулируется законодательством об акционерных обществах;
постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 1 марта 2005 г. № Ф04-754/2005(8840-А03-11) установлено, что, поскольку акционерное общество полностью выбыло из режима приватизации и перешло в сферу регулирования Федерального закона "Об акционерных обществах", ограничения, установленные законодательством о приватизации, на которые истец ссылается в обоснование требований о недействительности сделки, не применяются и исковые требования удовлетворению не подлежат.
2. Статья 13 комментируемого Закона содержит закрытый перечень способов приватизации государственного и муниципального имущества, одним из которых является преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество. Однако, по сути, это не способ приватизации. Об этом можно судить и по гл. IV комментируемого Закона, которая закрепляет требования к каждому из способов приватизации. В этой главе преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество, как способ приватизации не рассматривается. Данный способ закреплен в гл. VII, регулирующей особенности создания и правового положения ОАО, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности.
В силу ст. 57 ГК РФ преобразование является одним из способов реорганизации.
Допустимость реорганизации зависит от того, в какие организационно-правовые формы могут быть в соответствии с законом преобразованы соответствующие организации. Комментируемый Закон императивно устанавливает, что унитарное предприятие может быть преобразовано только в открытое акционерное общество.
При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
С учетом данной нормы ГК РФ п. 1 комментируемой статьи устанавливает правопреемство при преобразовании: созданное открытое акционерное общество является правопреемником унитарного предприятия.
Основанием для правопреемства является передаточный акт (см. комментарий к ст. 11 комментируемого Закона).