Можно констатировать, что единообразного определения понятия коммерческой тайны в действующем законодательстве нет. Очевидно, в трудовых отношениях должно применяться определение понятия коммерческой тайны, данное в Законе № 98-ФЗ, поскольку данный закон, в отличие от ГК РФ, содержит нормы, регулирующие трудовые отношения, и согласно ст. 5 ТК РФ в этой части включается в трудовое законодательство.
Статья 139 ГК РФ определяла коммерческую тайну как информацию, обладающую набором специфических признаков, позволяющих отнести ее к таковой. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне" характеризует коммерческую тайну как информацию, которая обладает конфиденциальностью, но не разъясняет сам термин "конфиденциальность". Между тем то значение, которое ему придается в обыденной жизни, позволяет его трактовать как "секретность", "неизвестность третьим лицам".
Секретность информации, безусловно, обеспечивается рядом мер, препятствующих разглашению такой информации, несанкционированному ознакомлению с нею третьих лиц. В связи с этим конфиденциальность – секретность, действительно, следует рассматривать, прежде всего, как режим охраны информации, позволяющий ее обладателю увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
Определение режима коммерческой тайны содержится в ст. 3 Закона "О коммерческой тайне": это комплекс правовых организационных и иных мер, направленных на сохранение в тайне сведений, составляющих коммерческую тайну, т. е., по сути, опять-таки практически то же самое, что и конфиденциальность.
Анализируя дефиниции, можно констатировать, что по Закону № 98-ФЗ коммерческая тайна – это правовой режим охраны информации, инструмент ее защиты, близкий, например, к патентованию – режиму охраны таких патентоспособных объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Такое определение, однако, противоречило бы ст. 139 ГК РФ, которая рассматривала коммерческую тайну как саму информацию, а не как режим ее охраны, но эта статья, как уже сказано, отменена Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", чем законодатель устранил противоречие. В то же время, определяя коммерческую тайну как режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду закон в словосочетании "режим коммерческой тайны" допускает, на наш взгляд, некоторую скрытую тавтологию.
В новой редакции закона термин "секреты производства" трактуется весьма широко. Под информацией, составляющей коммерческую тайну (секреты производства), понимаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности.
Вряд ли это удачная попытка законодателя увязать коммерческую тайну с введением в части четвертой ГК РФ нового правового института – секрета производства (ноу-хау). Тем более, с одной стороны, признается исключительное право на секрет производства, обеспечиваемое ответственностью за его нарушение (ст. 1472 ГК РФ), а с другой – тот же секрет производства охраняется в режиме коммерческой тайны, за нарушение которого также предусмотрена ответственность (ст. 14 Закона "О коммерческой тайне"). Выходит, что лицо, разгласившее секрет производства, дважды будет нести ответственность за одно и то же деяние, что противоречит общеправовым принципам, ст. 50 Конституции РФ и правовым позициям Конституционного Суда РФ.
Согласно ст. 5 Закона "О коммерческой тайне" режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении определенных, перечисленных там сведений.
В то же время государственные и муниципальные предприятия в процессе приватизации и до его начала не могут относить к коммерческой тайне данные о размерах имущества предприятия и его денежных средствах, о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия.
Итак, коммерческая тайна – это преднамеренно скрываемые по коммерческим соображениям экономические интересы и сведения о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности фирмы, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможными угрозами экономической безопасности фирмы.
Обладателем коммерческой тайны является физическое или юридическое лицо, обладающее на законном основании информацией, составляющей коммерческую тайну, и соответствующими правами в полном объеме.
Таким образом, право на коммерческую тайну – это фактор обеспечения определенной свободы предпринимательства, защиты своих интересов во взаимоотношениях с государством и другими субъектами рыночных отношений. Право на коммерческую тайну – это ограничение государственных возможностей вмешиваться в экономику.
Относя определенные сведения к категории коммерческой тайны, работодатель, прежде всего, должен иметь в виду, что под предлогом охраны коммерческой тайны могут скрываться сведения и документы, свидетельствующие о фактах злоупотреблений, бесхозяйственности и других нарушений, а также то, что в условиях рынка чрезмерно засекречивать информацию не всегда выгодно с экономической точки зрения.
Трудовое законодательство "реагирует" на коммерческую тайну, содержит определенные нормы о правах и обязанностях субъектов коммерческой тайны.
Согласно действующему трудовому законодательству в трудовой договор может быть включено условие о том, что работник обязан не разглашать сведения, составляющие государственную, коммерческую, служебную, иную тайну (ст. 57 ТК РФ). В случае нарушения этого условия он может привлекаться как к материальной, так и к дисциплинарной ответственности. Так, согласно п. 6 ст. 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя, а работник уволен в связи с разглашением им охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей.
В литературе высказываются предложения, что в организации должен быть принят локальный акт, содержащий перечень информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются сам работодатель и его контрагенты, и работник должен быть ознакомлен с ним под расписку, например, Положение о сохранности коммерческой тайны предприятия или Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.
Формально работодатель может принять такой локальный акт без согласования с профсоюзом. Однако, имея в виду, что на момент вступления в силу Трудового кодекса РФ вообще не предполагалось принятие такого рода локального акта, следует внести соответствующие изменения в ТК РФ и предусмотреть обязательный учет мнения профсоюза в данной ситуации.
В обязанности работодателя входит создание работнику необходимых условий для соблюдения им установленного режима коммерческой тайны. Организация труда работника и создание необходимых условий для исполнения им своей трудовой функции являются обязанностями работодателя. В связи с этим работодатель должен обеспечить работника необходимым оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для работы с информацией, составляющей коммерческую тайну. А если необходимость оформления допуска к коммерческой тайне возникла после заключения трудового договора, должна быть, на наш взгляд, применена ст. 74 ТК РФ.