Всего за 104.9 руб. Купить полную версию
Юрий Кочеулов, Сергей Царь
Оспаривание сделок должника при банкротстве
Практические аспекты
Введение
В условиях внутреннего экономического кризиса, связанного как с внешними, так и с внутренними экономическими факторами, растёт давление на бизнес. Указанное отражается на количестве банкротств.
Стоит отметить, что банкротство компании в России не всегда происходит ввиду экономически обоснованных причин; так, недобросовестные участники хозяйственных отношений в процедуре банкротства видят возможность официального списания кредиторской задолженности, используя различные схемы по переводу бизнеса на «белые» компании с оставлением долговой нагрузки на «серых» фирмах, т. е. активы должников выводятся в предбанкротный период на новые юридические лица, а долги аккумулируются на старых фирмах, которые в последующем падают в банкротство. Делается это при помощи незаконных сделок, направленных на вывод активов.
При этом практически в каждой процедуре банкротства кредиторами и арбитражными управляющими оспариваются сделки, т. е. даже добросовестный участник хозяйственных отношений (ведения бизнеса) не может в полной мере застраховать себя от потенциальной подачи заявления об оспаривании сделки. Специфика банкротства такова, что в рамках этой процедуры «под удар» попадают в том числе законные/реальные сделки (например, ст. 61.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), достаточно, чтобы сделка попала в 6-месячный предбанкротный период. Более того, «под удар» могут попасть и сделки, совершённые в 3-летний срок до принятия заявления о признании должника банкротом. Так, согласно официальной статистике ЕФРСБ:
Как видно, процент удовлетворённых принятых заявлений составляет свыше 45 %, т. е. более чем каждое третье заявление из рассмотренных удовлетворяется судами.
Сергей Царь: «Во многих случаях руководители и топ-менеджеры не видят риска оспаривания сделок, так как на руках имеется подписанный договор и первичная/бухгалтерская документация. Однако в банкротстве имеются колючие основания для оспаривания (например, ст. 61.3 закона о банкротстве), при которых возможно оспорить сделку даже при наличии договора и документов, подтверждающих законность сделки. Поэтому можно только представить реакцию контрагента, с которым оспаривается законная сделка: поставили товар, оплатили налоги, выдали заработную плату, но приходит управляющий и хочет взыскать абсолютно законные деньги».
Стоит отметить, что недобросовестные компании-должники в преддверии процедуры банкротства выводят активы в пользу «дружественных» структур, надлежаще подписывая всю первичную документацию по договору, при этом реально не оказывая услуг/работ для должника.
Целью таких сделок является вывод активов должника в преддверии процедур банкротства. Именно поэтому для защиты сделки недостаточно одной первичной документации и договора.
Вспоминается старый анекдот.
Встретились русский и американский чиновники. Американец пригласил русского к себе в гости, там шикарная вилла: три этажа, бассейн на улице, мебель дорогая, техника. Ну русский у него и спрашивает:
Как же ты столько заработал?
Американец его подводит к окну:
Видишь мост?
Ну.
На постройку выделили 5 миллионов. Я за 2 мост построил, а на остальное себе дом.
Понятно
Потом русский американца к себе пригласил, там не вилла, а дворец: пять этажей, мебель шикарная, техника, гараж на пять машин. Ну американец у него и спрашивает:
Как же ты столько заработал?
Русский его подводит к окну:
Видишь мост?
Нет.
А он там есть.
Так и при банкротстве: деньги по сделке ушли, а договор фактически исполнен не был. Именно поэтому обособленные споры, связанные с оспариванием сделок должника в рамках процедуры банкротства, являются особо сложными делами. Так, согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ 167 от 01.06.2021, указанной категории дел присвоен высший коэффициент сложности 2. Это и обусловливает актуальность настоящей книги.
Для чего оспариваются сделки в рамках процедуры банкротства?
Как было указано выше, когда в отношении должника введена одна из процедур, указанных в законе о банкротстве, то он в 99 % случаев не располагает достаточными активами для погашения требований перед своими кредиторами.
Механизм оспаривания сделок должника является одним из основных механизмов по пополнению конкурсной массы, за счёт которой в последующем удовлетворяются требования его кредиторов.
Конкурсная масса представляет собой всё имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства. В последующем из конкурсной массы удовлетворяются требования кредиторов должника.
В целях правильного ведения учёта имущества должника, которое составляет конкурсную массу, конкурсный управляющий вправе привлекать бухгалтеров, аудиторов и иных специалистов.
Сергей Царь: «На практике недобросовестные кредиторы, перед тем как «задолжать» существенную сумму денег (или же в процессе возникновения задолженности), выводят свои ликвидные активы при помощи различных мнимых гражданско-правовых договоров, направленных на уменьшение потенциальной конкурсной массы должника. Используя институт оспаривания сделок, мы можем вернуть ликвидные активы обратно и за счёт них произвести погашение требований кредиторов».
Институт оспаривания сделок позволяет возвращать незаконно выведенные активы должника обратно в конкурсную массу.
Понятие «искусственной» кредиторской задолженности
Согласно недавним поправкам в законе, к субсидиарной ответственности (дополнительной личной ответственности владельцев бизнеса по долгам компаний-должников) начали привлекать и реальных бенефициаров, не имеющих прямой юридической связи с фактически подконтрольными им компаниями-должниками. Последние хотят снизить свои материально-правовые риски. Для этого они пытаются получить контроль над процедурой банкротства, используя схемы с «подконтрольными арбитражными управляющими». Делается это при помощи различных схем по созданию мнимой («искусственной») кредиторской задолженности. Суть которых сводится к следующему: непосредственно перед процедурой своего банкротства должник заключает мнимую гражданско-правовую сделку с «дружественной компанией», надлежаще подписывая всю документацию по ней. Но при этом реальных работ или оказания услуг должнику не производится. В последующем у должника возникает мнимая кредиторская задолженность, которую он не погашает.
После чего компания, с которой у должника заключена мнимая сделка:
а) подаёт заявление о признании должника банкротом, указывая кандидатуру подконтрольного арбитражного управляющего;
б) или на собрании кредиторов, обладая большинством голосов, при помощи как раз «искусственно» созданной кредиторской задолженности назначает подконтрольного арбитражного управляющего.
В последующем такой арбитражный управляющий действует исключительно в интересах бенефициаров должника, минимизируя их риски.
«Искусственная» кредиторская задолженность это обязательства должника, возникшие вследствие заключения мнимой сделки с целью причинения вреда должнику и его кредиторам.
Одной из самых распространённых схем по созданию «искусственной» кредиторской задолженности является схема с использованием мнимого договора займа.